全国2008年4月自考劳动法试卷答案
全国2008年4月高等教育自学考试
劳动法试题
课程代码：00167
一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。
1.以下各项社会关系不是劳动法调整对象的是（ C ）
A.职业培训中劳动者与培训机构产生的关系
B.用人单位与劳动行政管理机关在工伤认定方面发生的关系
C.某公司董事长与公司之间的聘用关系
D.丙公司拖欠农民工工资被劳动仲裁机构传唤参加仲裁活动而形成的社会关系
2.引起劳动法律关系产生的法律事实是（C ）
A.发生不以人的意志为转移的事件
B.劳动法律关系主体一方的违法行为
C.劳动法律关系主体双方意思表示一致的合法行为
D.劳动法律关系主体一方丧失劳动权利能力和劳动行为能力
3.属于劳动合同必备条款的是（B ）
A.职业培训 B.劳动保护、劳动条件和职业危害防护
C.劳动纪律 D.试用期限
4.张某到一家水泥厂工作，在用工时双方未订立书面劳动合同。工作9个月后双方订立书面劳动合同，张某的下列要求符合法律规定的是（D ）
A.双方应签订无固定期限劳动合同 B.用人单位支付过去9个月每月2倍的工资
C.用人单位支付1个月工资的赔偿金 D.用人单位支付1个月工资的经济补偿
5.下列表述不符合劳动合同特征的是（ C ）
A.劳动合同是双务合同 B.劳动合同是有偿合同
C.劳动合同是实践合同 D.劳动合同是可能涉及第三人物质利益的合同
6.某国有企业与王某签订了为期五年的劳动合同，工作三年后，王某因严重违纪被企业解除了劳动合同。若王某符合申领失业保险的条件，其可以获得的失业保险待遇是（ B ）
A.可以领取不超过其12个月工资的失业救济金
B.可以领取不超过12个月的失业救济金
C.可以领取不超过其18个月工资的失业救济金
D.可以领取不超过其24个月工资的失业救济金
7.根据法律规定，下列人员中不能担任集体协商代表的是（ C ）
A.企业工会代表 B.职工代表 C.劳动行政部门代表 D.企业代表
8.根据劳动法律、法规的规定，因签订集体合同发生的争议，双方协商不成，应按以下程序解决（ D ）
A.由当地人民政府信访机构协调处理 B.由人民法院受理
C.由劳动争议仲裁委员会受理 D.由当地人民政府劳动行政部门组织有关各方协调解决
9.根据我国法律、法规规定，不符合残疾人就业保障规定的说法是（C ）
A.国家对残疾人就业采取分散就业方针，鼓励自谋职业
B.残疾人福利性企业事业组织的职工在招聘、职称评定、生活福利等方面不应受到歧视
C.企事业单位组织安排残疾人就业未达到一定比例的，要交纳残疾人保障金
D.国家对残疾人福利性企业组织和城乡残疾个体劳动者，实行税收减免政策
10.劳动者的下列收入不属于工资范围的是（D ）
A.年终奖 B.高温津贴 C.价格补贴 D.计划生育补贴
11.《劳动法》规定，用人单位安排劳动者每月的加班时间不得超过（C ）
A.10小时 B.24小时 C.36小时 D.48小时
12.下列做法中符合劳动法规定的是（A ）
A.休息日安排劳动者工作又安排补休的，不再支付延长工作时间的报酬
B.法定节假日安排劳动者工作的，除需安排补休外，支付不低于其标准工资300%的工资报酬
C.安排劳动者延长工作时间的，支付不低于其标准工资的200%的工资报酬
D.安排劳动者延长工作时间的，除支付其延长工资报酬外，还需安排补休
13.下列情形中，不能够认定为工伤的是（ B ）
A.在工作时间和工作岗位，因自身原因突发疾病死亡 B.在宴请客户中因醉酒死亡
C.在抢险救灾中受到伤害 D.在上班途中遭遇机动车事故
14.关于失业保险金的标准，正确的表述是（D ）
A.相当于城市居民最低生活保障标准的水平 B.相当于当地的最低工资标准
C.相当于社会平均工资水平 D.低于当地最低工资标准，高于城市居民最低生活保障标准的水平
15.从性质上看，工会属于（ D ）
A.政府部门 B.国家机关 C.民主党派 D.群众组织
16.我国国有企业职工民主管理的基本形式是（B ）
A.职工成为董事会或监事会的成员 B.职工代表大会
C.职工通过在劳动岗位上实行自治来参与企业管理 D.职工个人向企业提出合理化建议
17.招用未满16周岁的未成年工，下列情况下用人单位可以报县级以上劳动行政部门批准的是（C ）
A.某家庭旅馆招用服务员 B.某私营企业招用门卫值班人员
C.某俱乐部招用体操运动员 D.某职业介绍所招用职员
18.按照争议发生的法律依据的不同，劳动争议可以分为（ B ）
A.权利争议与利益争议 B.合同争议与法律争议
C.社会争议与经济争议 D.个人争议与集体争议
19.我国《劳动法》规定，劳动争议一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请（C ）
A.劳动争议调解委员会强制执行 B.劳动争议仲裁委员会强制执行
C.人民法院强制执行 D.劳动行政部门强制执行
20.《劳动法》规定，劳动争议当事人向劳动争议仲裁委员会提出书面申请的仲裁期间是自争议发生之日起（ A ）
A.60日 B.6个月 C.1年 D.2年
二、多项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分）
在每小题列出的四个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。
21.各国劳动立法的发展进程有所不同，但其共同的发展趋势是（ BCD ）
A.劳动法适用范围有所缩小 B.劳动法已成为完整而系统的法律体系
C.国际劳动立法的发展，对各国劳动法产生影响 D.各国一般均规定了各项主要劳动条件的最低标准
22.根据《劳动合同法》，下列关于解除劳动合同的说法错误的有（ BC ）
A.在试用期内劳动者可以随时解除合同
B.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，用人单位可以解除劳动合同
C.用人单位未在约定的时间支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同
D.用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同
23.2003年，甲公司注册登记成立后，经有关部门批准，向社会公开招聘人员。在甲公司与被录用人员吴冬订立的劳动合同中，下列情形不符合劳动法规定的有（ AD ）
A.劳动合同约定试用期为1年
B.吴冬如被依法追究刑事责任，甲公司可以解除劳动合同
C.在试用期间，吴冬被证明不符合录用条件，甲公司可以解除劳动合同
D.为防止吴冬中途离职，合同期内吴冬的大学毕业证书由甲公司保管
24.下列情况中用人单位应向劳动者支付经济补偿的有（ BC ）
A.劳动合同期限届满
B.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，用人单位解除劳动合同
C.双方协商一致，由用人单位提出解除劳动合同的
D.劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度而被用人单位解除劳动合同的
25.下列情况下，用人单位可低于最低工资标准支付劳动者工资的有（ ACD ）
A.劳动者在法定工作时间内未按约定完成劳动定额
B.劳动者在试用期间提供正常劳动的
C.职工患病或因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费
D.企业支付给下岗人员的生活费
26.我国《劳动法》规定，新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程（ ABD ）
A.同时设计 B.同时施工 C.同时验收 D.同时投入生产和使用
27.下列事项属于我国劳动法对女职工劳动权益保护的有（ABCD ）
A.女职工不能从事矿山井下作业 B.怀孕七个月以上的女职工不得安排其夜班劳动
C.女职工生育享有不少于90天的产假 D.哺乳期女职工不得被安排加班加点
28.违反劳动纪律的经济处罚形式有（ ABCD ）
A.罚款 B.停发工资 C.降低工资级别 D.赔偿经济损失
29.根据《劳动合同法》的规定，下列对保密义务的表述正确的有（ AC ）
A.保密义务属于约定义务 B.保密义务属于有偿义务
C.因负有保密义务而约定竞业限制的期限不得超过3年 D.保密义务仅适用于董事、高级管理人员
30.下列各项不应计算在最低工资中的有（ABCD ）
A.夜班津贴 B.加班加点工资
C.用人单位支付给劳动者的非货币性收入 D.用人单位为劳动者缴纳的社会保险费
三、名词解释题（本大题共4小题，每小题3分，共12分）
31.平等就业权 ：劳动者平等地获得就业机会的权利，不因民族、种族、性别、年龄、文化、宗教信仰、经济能力等而受到歧视，就业机会面前一律平等。
32.劳动合同的变更：是指劳动关系双方当事人就已订立的劳动合同的部分条款达成修改、补充或者废止协定的法律行为。
33.劳动安全卫生认证制度：在生产经营过程进行之前，依法对参与生产经营活动主体的能力、资格以及其他安全卫士因素进行审查、评价并确认资格或条件的制度。
34.社会救济：国家和社会为保证每个公民享有基本生活权利，而对贫困者提供物质帮助。主要包括自然灾害救济、失业救济、孤寡病残救济、和城乡困难户救济等。
四、简答题（本大题共3小题，每小题5分，共15分）
35.非全日制用工的概念及特点。
概念：是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。
特点：①非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。②从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。③非全日制用工双方当事人不得约定试用期。④非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。
36.为什么工资分配要实行宏观调控原则?
①使消费基金的增长于生产基金的增长相协调，消费与生产比例关系趋于合理。②建立最低工资保障制度，保护劳动者基本生活需要。③对过高的工资收入进行控制，避免过度的贫富悬殊和两极分化。
37.简述国家和政府保障劳动就业的含义。
①防止就业歧视 ②保障男女平等 ③保障特殊群体就业权 ④发展职业培训事业
五、论述题（本大题共1小题，共15分）
38.试述工伤保险的特点。
①工伤保险对象的范围是在生产劳动过程中的劳动者；②工伤保险的责任具有赔偿性；③工伤保险实行无过错原则；④工伤保险不同于养老保险等险种，劳动者不缴纳保险费，全部由用人单位负担；⑤工伤保险待遇相对优厚，标准较高，但因工伤事故的不同而有所差别。
六、案例分析题（本大题共2小题，每小题9分，共18分）
39.2006年3月，施某与甲公司订立经营用房装修协议，约定由施某负责组织人员施工，装修费用50万元。装修过程中除装修材料外的所有费用一律由施某自付，施工过程中出现任何安全问题，均由施某自行承担，甲公司不承担任何责任。订立协议后，施某即组织人员施工。
4月1日，陈某在接受施某指派从事高处作业时摔伤，造成8级伤残，发生各项损失65000元。陈某欲维护自己权益，咨询相关律师。
试根据案情，给出你的意见。
（1）（2分）陈某索赔应以谁为被告，为什么?
（2）（2分）施某与甲公司之间是否存在劳动关系，为什么?
（3）（2分）陈某为维护自己的合法权益，是否需申请劳动仲裁?为什么?
（4）（3分）假设陈某接受劳务派遣公司指派为甲公司从事装修工作，按照《劳动合同法》的规定，陈某与哪个单位建立了劳动关系?陈某的劳动合同期限最短多长时间?陈某在劳动合同期间内无工作的话，能够获得的待遇如何?
答：
（1）以施某为被告,因为陈某和甲公司无劳动关系.只有和施某有雇佣关系.
（2）不存在.施某和甲公司签定的是承包协议.不属于劳动合同.
（3）不需要.因为施某和陈某的关系不属于劳动法管辖范围.属于民事纠纷,应向法院提起民事诉讼。
（4）与甲公司.最短两年.享受的待遇为当地最低工资标准。
40.某国有企业设立了劳动争议调解委员会，由5名调解员组成，其中2名是企业方代表，并且由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。2006年4月5日，职工张某因工作表现不佳被企业扣发了部分工资，张某不服与企业发生争议。企业提出必须先在本企业设立的劳动争议调解委员会先行调解。张某不同意调解，劳动争议调解委员会在企业提交申请后宣布维持企业的处理决定。而张某在争议发生后一个月内直接向人民法院提起诉讼。
问：（1）（3分）该企业劳动争议调解委员会的组成是否合法?为什么?
（2）（3分）该企业劳动争议调解委员会的做法是否合法?为什么?
（3）（3分）人民法院是否应该受理张某的诉讼?为什么?
（1）该企业劳动争议调解委员会成立是不合法的，企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。而案例是由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。
（2）该企业强制调解的做法不妥，调解采取自愿原则。
（3）人民法院不应该直接受理张某诉讼，因为劳动争议案件要求仲裁前置，也就是说必须经过仲裁，在法定期限内对仲裁结果不服，当事人提起诉讼的，人民法院才可受理。
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劳动法试题
课程代码：00167
一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。
1.以下各项社会关系不是劳动法调整对象的是（ C ）
A.职业培训中劳动者与培训机构产生的关系
B.用人单位与劳动行政管理机关在工伤认定方面发生的关系
C.某公司董事长与公司之间的聘用关系
D.丙公司拖欠农民工工资被劳动仲裁机构传唤参加仲裁活动而形成的社会关系
2.引起劳动法律关系产生的法律事实是（C ）
A.发生不以人的意志为转移的事件
B.劳动法律关系主体一方的违法行为
C.劳动法律关系主体双方意思表示一致的合法行为
D.劳动法律关系主体一方丧失劳动权利能力和劳动行为能力
3.属于劳动合同必备条款的是（B ）
A.职业培训 B.劳动保护、劳动条件和职业危害防护
C.劳动纪律 D.试用期限
4.张某到一家水泥厂工作，在用工时双方未订立书面劳动合同。工作9个月后双方订立书面劳动合同，张某的下列要求符合法律规定的是（D ）
A.双方应签订无固定期限劳动合同 B.用人单位支付过去9个月每月2倍的工资
C.用人单位支付1个月工资的赔偿金 D.用人单位支付1个月工资的经济补偿
5.下列表述不符合劳动合同特征的是（ C ）
A.劳动合同是双务合同 B.劳动合同是有偿合同
C.劳动合同是实践合同 D.劳动合同是可能涉及第三人物质利益的合同
6.某国有企业与王某签订了为期五年的劳动合同，工作三年后，王某因严重违纪被企业解除了劳动合同。若王某符合申领失业保险的条件，其可以获得的失业保险待遇是（ B ）
A.可以领取不超过其12个月工资的失业救济金
B.可以领取不超过12个月的失业救济金
C.可以领取不超过其18个月工资的失业救济金
D.可以领取不超过其24个月工资的失业救济金
7.根据法律规定，下列人员中不能担任集体协商代表的是（ C ）
A.企业工会代表 B.职工代表 C.劳动行政部门代表 D.企业代表
8.根据劳动法律、法规的规定，因签订集体合同发生的争议，双方协商不成，应按以下程序解决（ D ）
A.由当地人民政府信访机构协调处理 B.由人民法院受理
C.由劳动争议仲裁委员会受理 D.由当地人民政府劳动行政部门组织有关各方协调解决
9.根据我国法律、法规规定，不符合残疾人就业保障规定的说法是（C ）
A.国家对残疾人就业采取分散就业方针，鼓励自谋职业
B.残疾人福利性企业事业组织的职工在招聘、职称评定、生活福利等方面不应受到歧视
C.企事业单位组织安排残疾人就业未达到一定比例的，要交纳残疾人保障金
D.国家对残疾人福利性企业组织和城乡残疾个体劳动者，实行税收减免政策
10.劳动者的下列收入不属于工资范围的是（D ）
A.年终奖 B.高温津贴 C.价格补贴 D.计划生育补贴
11.《劳动法》规定，用人单位安排劳动者每月的加班时间不得超过（C ）
A.10小时 B.24小时 C.36小时 D.48小时
12.下列做法中符合劳动法规定的是（A ）
A.休息日安排劳动者工作又安排补休的，不再支付延长工作时间的报酬
B.法定节假日安排劳动者工作的，除需安排补休外，支付不低于其标准工资300%的工资报酬
C.安排劳动者延长工作时间的，支付不低于其标准工资的200%的工资报酬
D.安排劳动者延长工作时间的，除支付其延长工资报酬外，还需安排补休
13.下列情形中，不能够认定为工伤的是（ B ）
A.在工作时间和工作岗位，因自身原因突发疾病死亡 B.在宴请客户中因醉酒死亡
C.在抢险救灾中受到伤害 D.在上班途中遭遇机动车事故
14.关于失业保险金的标准，正确的表述是（D ）
A.相当于城市居民最低生活保障标准的水平 B.相当于当地的最低工资标准
C.相当于社会平均工资水平 D.低于当地最低工资标准，高于城市居民最低生活保障标准的水平
15.从性质上看，工会属于（ D ）
A.政府部门 B.国家机关 C.民主党派 D.群众组织
16.我国国有企业职工民主管理的基本形式是（B ）
A.职工成为董事会或监事会的成员 B.职工代表大会
C.职工通过在劳动岗位上实行自治来参与企业管理 D.职工个人向企业提出合理化建议
17.招用未满16周岁的未成年工，下列情况下用人单位可以报县级以上劳动行政部门批准的是（C ）
A.某家庭旅馆招用服务员 B.某私营企业招用门卫值班人员
C.某俱乐部招用体操运动员 D.某职业介绍所招用职员
18.按照争议发生的法律依据的不同，劳动争议可以分为（ B ）
A.权利争议与利益争议 B.合同争议与法律争议
C.社会争议与经济争议 D.个人争议与集体争议
19.我国《劳动法》规定，劳动争议一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请（C ）
A.劳动争议调解委员会强制执行 B.劳动争议仲裁委员会强制执行
C.人民法院强制执行 D.劳动行政部门强制执行
20.《劳动法》规定，劳动争议当事人向劳动争议仲裁委员会提出书面申请的仲裁期间是自争议发生之日起（ A ）
A.60日 B.6个月 C.1年 D.2年
二、多项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分）
在每小题列出的四个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。
21.各国劳动立法的发展进程有所不同，但其共同的发展趋势是（ BCD ）
A.劳动法适用范围有所缩小 B.劳动法已成为完整而系统的法律体系
C.国际劳动立法的发展，对各国劳动法产生影响 D.各国一般均规定了各项主要劳动条件的最低标准
22.根据《劳动合同法》，下列关于解除劳动合同的说法错误的有（ BC ）
A.在试用期内劳动者可以随时解除合同
B.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，用人单位可以解除劳动合同
C.用人单位未在约定的时间支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同
D.用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同
23.2003年，甲公司注册登记成立后，经有关部门批准，向社会公开招聘人员。在甲公司与被录用人员吴冬订立的劳动合同中，下列情形不符合劳动法规定的有（ AD ）
A.劳动合同约定试用期为1年
B.吴冬如被依法追究刑事责任，甲公司可以解除劳动合同
C.在试用期间，吴冬被证明不符合录用条件，甲公司可以解除劳动合同
D.为防止吴冬中途离职，合同期内吴冬的大学毕业证书由甲公司保管
24.下列情况中用人单位应向劳动者支付经济补偿的有（ BC ）
A.劳动合同期限届满
B.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，用人单位解除劳动合同
C.双方协商一致，由用人单位提出解除劳动合同的
D.劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度而被用人单位解除劳动合同的
25.下列情况下，用人单位可低于最低工资标准支付劳动者工资的有（ ACD ）
A.劳动者在法定工作时间内未按约定完成劳动定额
B.劳动者在试用期间提供正常劳动的
C.职工患病或因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费
D.企业支付给下岗人员的生活费
26.我国《劳动法》规定，新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程（ ABD ）
A.同时设计 B.同时施工 C.同时验收 D.同时投入生产和使用
27.下列事项属于我国劳动法对女职工劳动权益保护的有（ABCD ）
A.女职工不能从事矿山井下作业 B.怀孕七个月以上的女职工不得安排其夜班劳动
C.女职工生育享有不少于90天的产假 D.哺乳期女职工不得被安排加班加点
28.违反劳动纪律的经济处罚形式有（ ABCD ）
A.罚款 B.停发工资 C.降低工资级别 D.赔偿经济损失
29.根据《劳动合同法》的规定，下列对保密义务的表述正确的有（ AC ）
A.保密义务属于约定义务 B.保密义务属于有偿义务
C.因负有保密义务而约定竞业限制的期限不得超过3年 D.保密义务仅适用于董事、高级管理人员
30.下列各项不应计算在最低工资中的有（ABCD ）
A.夜班津贴 B.加班加点工资
C.用人单位支付给劳动者的非货币性收入 D.用人单位为劳动者缴纳的社会保险费
三、名词解释题（本大题共4小题，每小题3分，共12分）
31.平等就业权 ：劳动者平等地获得就业机会的权利，不因民族、种族、性别、年龄、文化、宗教信仰、经济能力等而受到歧视，就业机会面前一律平等。
32.劳动合同的变更：是指劳动关系双方当事人就已订立的劳动合同的部分条款达成修改、补充或者废止协定的法律行为。
33.劳动安全卫生认证制度：在生产经营过程进行之前，依法对参与生产经营活动主体的能力、资格以及其他安全卫士因素进行审查、评价并确认资格或条件的制度。
34.社会救济：国家和社会为保证每个公民享有基本生活权利，而对贫困者提供物质帮助。主要包括自然灾害救济、失业救济、孤寡病残救济、和城乡困难户救济等。
四、简答题（本大题共3小题，每小题5分，共15分）
35.非全日制用工的概念及特点。
概念：是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。
特点：①非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。②从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。③非全日制用工双方当事人不得约定试用期。④非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。
36.为什么工资分配要实行宏观调控原则?
①使消费基金的增长于生产基金的增长相协调，消费与生产比例关系趋于合理。②建立最低工资保障制度，保护劳动者基本生活需要。③对过高的工资收入进行控制，避免过度的贫富悬殊和两极分化。
37.简述国家和政府保障劳动就业的含义。
①防止就业歧视 ②保障男女平等 ③保障特殊群体就业权 ④发展职业培训事业
五、论述题（本大题共1小题，共15分）
38.试述工伤保险的特点。
①工伤保险对象的范围是在生产劳动过程中的劳动者；②工伤保险的责任具有赔偿性；③工伤保险实行无过错原则；④工伤保险不同于养老保险等险种，劳动者不缴纳保险费，全部由用人单位负担；⑤工伤保险待遇相对优厚，标准较高，但因工伤事故的不同而有所差别。
六、案例分析题（本大题共2小题，每小题9分，共18分）
39.2006年3月，施某与甲公司订立经营用房装修协议，约定由施某负责组织人员施工，装修费用50万元。装修过程中除装修材料外的所有费用一律由施某自付，施工过程中出现任何安全问题，均由施某自行承担，甲公司不承担任何责任。订立协议后，施某即组织人员施工。
4月1日，陈某在接受施某指派从事高处作业时摔伤，造成8级伤残，发生各项损失65000元。陈某欲维护自己权益，咨询相关律师。
试根据案情，给出你的意见。
（1）（2分）陈某索赔应以谁为被告，为什么?
（2）（2分）施某与甲公司之间是否存在劳动关系，为什么?
（3）（2分）陈某为维护自己的合法权益，是否需申请劳动仲裁?为什么?
（4）（3分）假设陈某接受劳务派遣公司指派为甲公司从事装修工作，按照《劳动合同法》的规定，陈某与哪个单位建立了劳动关系?陈某的劳动合同期限最短多长时间?陈某在劳动合同期间内无工作的话，能够获得的待遇如何?
答：
（1）以施某为被告,因为陈某和甲公司无劳动关系.只有和施某有雇佣关系.
（2）不存在.施某和甲公司签定的是承包协议.不属于劳动合同.
（3）不需要.因为施某和陈某的关系不属于劳动法管辖范围.属于民事纠纷,应向法院提起民事诉讼。
（4）与甲公司.最短两年.享受的待遇为当地最低工资标准。
40.某国有企业设立了劳动争议调解委员会，由5名调解员组成，其中2名是企业方代表，并且由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。2006年4月5日，职工张某因工作表现不佳被企业扣发了部分工资，张某不服与企业发生争议。企业提出必须先在本企业设立的劳动争议调解委员会先行调解。张某不同意调解，劳动争议调解委员会在企业提交申请后宣布维持企业的处理决定。而张某在争议发生后一个月内直接向人民法院提起诉讼。
问：（1）（3分）该企业劳动争议调解委员会的组成是否合法?为什么?
（2）（3分）该企业劳动争议调解委员会的做法是否合法?为什么?
（3）（3分）人民法院是否应该受理张某的诉讼?为什么?
（1）该企业劳动争议调解委员会成立是不合法的，企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。而案例是由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。
（2）该企业强制调解的做法不妥，调解采取自愿原则。
（3）人民法院不应该直接受理张某诉讼，因为劳动争议案件要求仲裁前置，也就是说必须经过仲裁，在法定期限内对仲裁结果不服，当事人提起诉讼的，人民法院才可受理。
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